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新金沙国际娱乐:公司管理控制权争夺的“生死劫”

时间:2018/1/23 20:39:44  作者:  来源:  浏览:0  评论:0
内容摘要: 股东和管理者之间的关系总是资本市场的焦点。从国美控股控制权之争到宝万之争,知名公司的每一次有关管理层和股东之间的纠纷都被“炒”的轰轰烈烈。如何确保不被对方“踢出局”,是投资圈和创业圈双方经久探索的命题。笔者就如何保持对公司的控制进行简要探讨。 登堂入室,股权生命的九条基准线 参...

股东和管理者之间的关系总是资本市场的焦点。从国美控股控制权之争到宝万之争,知名公司的每一次有关管理层和股东之间的纠纷都被“炒”的轰轰烈烈。如何确保不被对方“踢出局”,是投资圈和创业圈双方经久探索的命题。笔者就如何保持对公司的控制进行简要探讨。

登堂入室,股权生命的九条基准线

参照公司法等法律法规的规定及实践经验的累积,对以下9条基准线应保持清醒认识,这直接决定话语权。一是股比67%,拥有绝对的控制权,相当于100%的权力,能够主导公司分立、合并、变更等重大决策;二是股比51%,拥有相对控制权,能够绝对控制公司;三是股比34%,拥有安全控制权,一定条件下具有一票否决权;四是股比30%,为上市公司要约收购线;五是股比20%,视为重大同业的竞争警示线;六是股比10%,拥有临时会议权,并在法定范围内提出质询、调查、起诉、清算及解散公司;七是股比5%,视为重大股权变动警示线;八是股比3%,拥有临时提案权并提前开小会;九是股比1%,拥有代位诉讼权(派生诉讼权),可间接调查和起诉权(提起监事会或董事会调查)。

步步为营,非上市公司的控制路径

掌握控股权才有话语权。《公司法》规定:“股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”正如前文所言,股比占67%以上的股权被称为“绝对控制权”,这是派生“安全感”的基础。

归集表决权实现控制权。从法律层面讲,归集表决权方式多样,如:表决权委托、签署一致行动人协议、构建持股实体等方式。在实际治理过程中,以间接加强管理层的控制力,是比较稳定可靠的方式。一般的操作过程是:设立一家有限责任公司或有限合伙企业作为目标公司的持股实体,同时成为该公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或执行事务合伙人,最后达成掌握目标公司表决权的预期目标。

设定限制性条款主动防御。限制性条款大多体现在公司章程中。一方面,限制性条款可以赋予管理层的“一票否决权”,诸如针对公司的合并、分立、解散、融资、上市、年度预结算、重大人士任免及董事会变更等等。另一方面,为了拿下董事会的“战略高地”,在公司章程中,还可以直接规定董事会一定数量的董事(一般过半数)由核心管理层委派。需注意的是,《公司法》对章程的法定、意定事项范围有所限制,在法律制度框架内设立限制性条款。

董、监、高席位的争夺。根据《公司法》第三十七条规定,股东会有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事;因此,股东会是有权按照自己的判断罢免董事成员的。但对于有限公司管理层而言,依然可以在策略上有所争取。《公司法》第一百零五条规定,公司可采取直接投票制或累积投票制选举董事,若采取直接投票制选举出的董事,应当通过直接投票制的方式予以罢免。若采取累积投票制选举出的董事,应通过累积投票制方式予以罢免。

山重水复,上市公司管理权的维护

扩股。扩股指公司向社会募集股份、发行股票、新股东入股或原股东增资扩大股权,从而增加资本金,管理层有机会扩大持股比例。扩股的方式包括:在二级市场增持股份;通过定向增发进行扩股;与其他股东达成股份转让协议,受让其他股东的股权。对管理层而言,通过MBO程序取得公司的控制权是常用手段。通过管理层收购,企业的经营者变成企业的所有者。

一致行动人协议。一致行动人协议常指在公司没有控股股东或实际控制人的情况下,由多个投资者或股东共同签署一致行动人协议,从而扩大共同的表决权数量,形成一定的控制力。“一致行动人”这一条款,目的在于保护创始人对公司的控制力,于上市公司而言,此方式亦适用。双方采取一致行动的范围主要包括提案的一致行动与投票的一致行动。不难发现,一致行动人协议相当于在公司股东会之外又建立了一个契约型的“小股东会”,该举措依赖各股东间的信任感和忠诚度。

资产重组。资产重组指企业改组为上市公司时将原企业的资产和负债进行合理划分和结构调整,经合并、分立等方式,将企业资产和组织重新组合和设置。通过资产重组来加强对公司的控制权更像是一条“曲线救国”道路。

超级投票权,A/B双层股权结构。这种方式主要适用于允许“同股不同权”的一些境外市场。企业可以发行具有不同程度表决权的两类股票,一类为一股一权,一类为一股多权,由此创始人和管理层可以获得比“同股同权”结构下更多的表决权,从而使其他机构投资和投资者更难掌管公司决策权。目前看来,采用双重股权结构的多为互联网企业、科技企业、传媒企业。

修订公司章程。主要目的是限制新增股东的提案权与投票权。在符合《公司法》规定的前提下通过合理修改章程的方式来保护管理层的控制力确为可行的方式,但章程到底怎么改,还需要企业和律师共同研究探讨。

公司管理控制权一直在争夺,控制途径也一直在完善及丰富。当前,如董事会直接管理、合伙人决定董事会及高准入门槛保障合伙人一致等途径也被广泛使用,公司治理规范化之路终将会在实践之中越走越远、越走越明朗。


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